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湖南法治報訊（通訊員 田凌）近日，津市市人民法院審結(jié)一起非法轉(zhuǎn)包的建筑施工合同糾紛案，判決違法承包方只向違法發(fā)包方支付總工程款3%的管理費。

2018年，海川達公司與葛洲壩公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定葛洲壩公司承建津市污水處理廠二期改擴建項目。嗣后，葛洲壩公司與鵬投公司簽訂名為勞務(wù)分包合同實為工程分包的建筑施工合同，約定：鵬投公司工作內(nèi)容為土方開挖、回填、砂石換填、混凝土澆筑、鋼筋制安、磚砌體、防水、裝飾裝修、抗浮錨桿、基坑支護。關(guān)于材料與設(shè)備約定為：除葛洲壩公司供材料外，工程所需的其他材料、設(shè)備等均由鵬投公司自行采購、運輸和保管。工程款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)為在工程量清單中對第1-510項在海川達公司應(yīng)付葛洲壩公司工程款基礎(chǔ)上下浮15.74%，對第511-531項在海川達公司應(yīng)付葛洲壩公司工程款基礎(chǔ)上下浮13%。

該院認(rèn)為，勞務(wù)分包，是指施工承包單位將其承攬工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包單位完成。勞務(wù)承包商僅提供勞務(wù)，指向的對象是工程中的勞務(wù)作業(yè)部分。工程分包是指承包方將其承包的部分工程交給第三方完成，第三方就其施工交付的工程獲得工程價款，指向的對象是部分專業(yè)分項工程。鵬投公司與葛洲壩公司案涉合同內(nèi)容為土方開挖、回填、砂石換填、混凝土澆筑、鋼筋制安、磚砌體、防水、裝飾裝修、抗浮錨桿、基坑支護等，符合工程分包的法律特征，且已實際履行。依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十九條第一款規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！北景钢?，葛洲壩公司將該部分工程發(fā)包給鵬投公司施工，違反了法律的禁止性規(guī)定，故雙方之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同屬于無效合同。

前述關(guān)于結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的約定，實則為工程款分配問題，即葛洲壩公司非法轉(zhuǎn)包后可獲利益的標(biāo)準(zhǔn)。違法分包時，采用下浮率的方式規(guī)避管理費，系當(dāng)下建筑行業(yè)的陋習(xí)。因下浮的費用本質(zhì)上屬于工程價款，應(yīng)考慮實際情況，結(jié)合葛洲壩公司在工程項目管理中的參與度、付出費用及下浮率等因素，就下浮工程款再次進行分配，通過法院裁判矯正權(quán)益失衡，尋求個案利益平衡。綜上，管理費酌定為3%。

責(zé)編：馬志軍

一審：馬志軍

二審：伏志勇

三審：萬朝暉

來源：湖南法治報